Если не оформлен трудовой договор

Реализация такого права в одних случаях зависит от волеизъявления самого гражданина, если он желает заниматься предпринимательской деятельностью, в другом случае - от согласия работодателя, если имеет место быть трудовое соглашение, в третьем -  от возникновения юридического факта (например, избрание на должность).

В силу части 1 статьи 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с этим кодексом. Однако, судебная практика свидетельствует о том, что нередко трудовой договор не заключается, хотя трудовые отношения наличествуют.

Статья 16 Трудового кодекса РФ, напоминает эксперт Среднерусского института управления - филиала РАНХиГС Ольга Шекшуева, к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем относит фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Данная норма представляет собой дополнительную гарантию для работников, приступивших к работе с разрешения уполномоченного должностного лица без заключения трудового договора в письменной форме, и призвана устранить неопределённость правового положения таких работников, на что указано в определении Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 г. №597-0-0.

Если работодатель уклоняется от заключения трудового договора, следует обратиться в суд, куда представить доказательства фактически сложившихся трудовых правоотношений.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2018 г. №15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям», в пунктах 20 11 и 21, содержатся разъяснения о том, что отсутствие оформленного надлежащим образом, то есть в письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания в судебном порядке сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора - заключённым при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку из содержания статей 11, 15, части 3 статьи 16 и статьи 56 Трудового кодекса РФ во взаимосвязи с положениями части 2 статьи 67 Трудового кодекса РФ следует, что трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключённым, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. Датой заключения трудового договора в таком случае будет являться дата фактического допущения работника к работе. Неоформление работодателем или его уполномоченным представителем, фактически допустившими работника к работе, в письменной форме трудового договора в установленный статьёй 67 Трудового кодекса РФ срок, вопреки намерению работника оформить трудовой договор, может быть расценено судом как злоупотребление со стороны работодателя правом на заключение трудового договора.

Если такой работник приступил к работе и выполняет её с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключённым.

И самое главное - в этом случае не работник должен доказывать наличие трудовых отношений, а именно работодатель обязан представить доказательства их отсутствия.